在日常生活中,大家都經(jīng)常遇到購買大件物品,如房子、家具、電器等等物品,在沒現(xiàn)貨的情況下,我們就和賣方簽屬一個買賣協(xié)議,協(xié)議中大體為:交貨日期、時間、地點(diǎn)等,但較為關(guān)鍵的是價(jià)格及交款方式,這就需要簽署一份先交一部分定金、訂金、押金、保證金的協(xié)議,并約定違約金,這“五金”有什么法律區(qū)別呢?
定金
定金是指為擔(dān)保合同債權(quán)的實(shí)現(xiàn),雙方當(dāng)事人通過書面約定,由一方當(dāng)事人向?qū)Ψ筋A(yù)先支付一定數(shù)額的金錢作為擔(dān)保的方式。
定金屬于一種法律上的擔(dān)保方式,目的在于促使債務(wù)人履行債務(wù),保障債權(quán)人的債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)。簽合同時,對定金必需以書面形式進(jìn)行約定,同時還應(yīng)約定定金的數(shù)額和交付期限。給付定金一方如果不履行債務(wù),無權(quán)要求另一方返還定金;接受定金的一方如果不履行債務(wù),需向另一方雙倍返還債務(wù)。債務(wù)人履行債務(wù)后,依照約定,定金應(yīng)抵作價(jià)款或者收回。保證金沒有雙倍返還的性質(zhì)。
定金在擔(dān)保法上是債的一種擔(dān)保方式,在合同法上是承擔(dān)違約責(zé)任形式之一,其基本法律性質(zhì)是違約定金,并具有擔(dān)保合同履行的性質(zhì)。
“定金”的作用有兩種情形:
第一、合同正常履行時,定金充作價(jià)款或由交付方收回;
第二、合同不履行時,適用定金罰則:即交付方違約的,無權(quán)收回;接受方違約的,應(yīng)雙倍返還。
單從擔(dān)保的角度看,定金主要有以下法律特征:
1、定金擔(dān)保是有懲罰性的,擔(dān)保法第89條規(guī)定“當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ筋A(yù)付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后,定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或著收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無權(quán)要求返還定金,收受定金的一方不履行債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。”其中“無權(quán)要求返還定金和雙倍返還定金”的規(guī)定都是定金擔(dān)保的懲罰性的具體表現(xiàn)。
2、定金擔(dān)保的主體具有特定性。即債務(wù)人只能自己為自己提供債的定金擔(dān)保。這種擔(dān)保方式較為便捷,較為有效。
3、定金擔(dān)保的標(biāo)的物具有特定性,即法律規(guī)定為金錢的償付。
4、定金擔(dān)保有最高限額的規(guī)定。擔(dān)保法第91條規(guī)定“定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定,但不得超過主合同標(biāo)的額的20%”。《擔(dān)保法解釋》第121條規(guī)定,“當(dāng)事人約定的定金數(shù)額超過主合同標(biāo)的額百分之二十的,超過的部分,人民法院不予支持。”
5、定金具有雙向擔(dān)保功能,這是定金擔(dān)保優(yōu)于其他擔(dān)保方式的突出特點(diǎn),盡管只是一方當(dāng)事人為一定金錢的給付行為,但定金擔(dān)保可以約束雙方當(dāng)事人,任何一方違約,均可適用定金罰則。
6、定金擔(dān)保適用范圍僅限于合同之債,而不適用于其他債的擔(dān)保或者作為反擔(dān)保。而且多為合同雙方當(dāng)事人無法同時履行而僅能先后分別履行債務(wù)的情形,一般給付定金的一方應(yīng)為依約承擔(dān)金錢支付義務(wù)的一方。
訂金
訂金在日常經(jīng)濟(jì)活動中被廣泛采用。嚴(yán)格講訂金只是一個習(xí)慣用語,而非法律概念。訂金是一方當(dāng)事人為交易需要而向另一方當(dāng)事人交納的金錢,不具有擔(dān)保的功能,一般情況下,交付的訂金視為預(yù)付款,在交易成功時,訂金充當(dāng)貨款,在交易失敗時,訂金應(yīng)全額返還,收受訂金的一方即使違約,仍應(yīng)承擔(dān)返還訂金的義務(wù)。其目的不外乎解決收受訂金的一方的資金周轉(zhuǎn)短缺,從而增強(qiáng)其履約能力。
一般情況下,訂金作為預(yù)付款,它不具備定金性質(zhì),交付訂金的一方主張定金權(quán)利的,人民法院不予支持,訂金數(shù)額應(yīng)當(dāng)在合同總價(jià)的5‰以內(nèi),雙方在簽訂商品買賣合同后,訂金應(yīng)及時返還或抵作價(jià)款。
訂金與定金的區(qū)別:
1、二者產(chǎn)生的基礎(chǔ)法律關(guān)系不同:定金合同相對于主合同而言是從合同,除非當(dāng)事人有特殊約定,主合同無效則定金合同亦無效;而當(dāng)事人關(guān)于訂金的約定是主合同的組成部份。
2、二者的功能不同:訂金不具有債的擔(dān)保功能,其功能在于為一方當(dāng)事人履行債務(wù)提供資金上的一定的支持。訂金的給付本身屬于給付訂金一方當(dāng)事人履行債務(wù)的行為。
3、二者的作用不同:定金一經(jīng)給付,則發(fā)揮制裁違約方,補(bǔ)償守約方的功能;而訂金給付后,如發(fā)生一方違約,導(dǎo)致解除合同的情形時,收受訂金的一方必須如數(shù)退還訂金。
4、二者適用的范圍不同:定金擔(dān)保方式,可以適用于各種合同;而訂金只適用于金錢的給付為一方履行債務(wù)的合同中,多見于買賣合同、租賃合同、承攬合同等有名合同之中。
押金
押金是擔(dān)保物權(quán)的一種,具體的講是質(zhì)押擔(dān)保的一種特殊形式,即為了擔(dān)保債務(wù)的履行,債務(wù)人或者第三人將一定數(shù)額的金錢或者等價(jià)物移交債權(quán)人占有,在債務(wù)人不履行合同的債務(wù)的時候,債權(quán)人可從押金中優(yōu)先受償。目前,我國現(xiàn)行法律對于押金尚無明確的法律規(guī)定,依據(jù)法律沒有強(qiáng)制性規(guī)定即為合法的法律原則,應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人在經(jīng)濟(jì)活動中采取約定給付一定數(shù)額的押金這種擔(dān)保方式。
押金擔(dān)保,在本質(zhì)上屬于質(zhì)押的范疇。
與定金的區(qū)別:
1、定金擔(dān)保的是債權(quán),不具有物權(quán)效力,而押金應(yīng)屬于擔(dān)保物權(quán)的范疇;
2、定金是法定的擔(dān)保方式,而押金只是民間交易過程中習(xí)慣上采用的方式,我國法律既未明確承認(rèn)也不禁止押金這種擔(dān)保方式;
3、設(shè)定人的范圍不同:定金的設(shè)定僅限于被擔(dān)保合同的當(dāng)事人,而押金的給付可以是主合同的債務(wù)人,也可以是債務(wù)人以外的第三人;
4、約定限額法律規(guī)定不同:定金的數(shù)額不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十,而押金的數(shù)額可由當(dāng)事人自由約定,其數(shù)額可以高于或者低于主合同的標(biāo)的額;
5、制裁后果不同:定金具有懲罰違約方的功能,而押金僅具有擔(dān)保合同義務(wù)人履行合同的作用,其對違約方的制裁僅以所交的押金為限。即給付押金的一方當(dāng)事人不履行合同義務(wù)的,無權(quán)收回押金,而接受押金的一方當(dāng)事人不履行合同義務(wù)的,并不承擔(dān)雙倍返還押金的義務(wù)。
保證金
保證金,是指合同當(dāng)事人一方或雙方為保證合同的履行而留存于對方或提存于第三人的金錢。這個概念用得很廣,如合同保證金,投標(biāo)時的履約保證金,期貨交易中的保證金、甚至取保候?qū)徶械谋WC金等等。
在現(xiàn)實(shí)生活中流行的保證金主要有兩種形式:一種是合同當(dāng)事人為保證其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而要求另一方提供的保證金。另一種形式的保證金,是雙方在合同成立時候,為保證各自義務(wù)的履行而向共同認(rèn)可的第三人(通常為公證機(jī)關(guān))提存的保證金。
保證金也具有類似定金一樣的擔(dān)保合同實(shí)現(xiàn)的作用,但其沒有雙倍返還的功能,而且當(dāng)事人可以自行約定定金的作用功能(如:合同訂立的保證、合同生效的條件、合同成立的證明或者合同解除的代價(jià)),而這些功能是保證金不具備的。
保證金留存或提存的時間和數(shù)額是沒有限制的。雙方當(dāng)事人可以自行約定在合同履行前、合同履行過程中皆可。保證金的數(shù)額可以相當(dāng)于債務(wù)額,并不像定金那樣,其總額不得超過主合同總價(jià)款的20%,而且必須是在合同約定時或者合同簽訂前給付。
違約金
違約金,是指由當(dāng)事人通過協(xié)商預(yù)先確定的在違約發(fā)生后作出的獨(dú)立于履行行為以外的給付。違約金的約定雖然由當(dāng)事人自由約定,但這種自由不是絕對的,而是受限制的。我國合同法第114條規(guī)定,“約定的違約金低于造成的損失的,當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少”。
定金與違約金都是當(dāng)事人一方應(yīng)向另一方交付的款項(xiàng),并且都有擔(dān)保合同履行的作用。
定金與違約金主要區(qū)別:
1、根本目的不同:定金是以確保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)為根本目的,因此定金屬于擔(dān)保的一種形式,而違約金根本目的是制裁違約行為,是民事責(zé)任的承擔(dān)方式,是約束雙方履行合同的一種賠償損失。
2、交付的時間不同:定金是簽訂合同時或之前預(yù)先支付的,作為簽訂合同或履行合同的擔(dān)保,具有雙倍返還的懲罰性。違約金是雙方在合同中約定的,違約方應(yīng)支付的賠償金,不事先支付。
3、發(fā)生的根據(jù)不同:定金是由當(dāng)事人雙方在定金合同中約定的,而違約金一般是當(dāng)事人自己約定的。定金是交付后才生效,也就是說,即使雙方合同約定了定金,但是定金實(shí)際沒有交付,則該定金條款不生效,而違約金是諾成生效的,只要雙方簽字約定,就具有法律效力。
4、確定的標(biāo)準(zhǔn)不同:定金的數(shù)額不能超過法律規(guī)定的數(shù)額,根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定,定金最高不能超過合同標(biāo)的額的20%,超過部分無效。而違約金因具有預(yù)定賠償金的性質(zhì),是根據(jù)違約可能造成的損失額來確定。
5、生效條件不同:定金是支付以后生效的,如果商品銷售沒有完成作為合同擔(dān)保的一種方式,應(yīng)當(dāng)雙倍償還定金。違約金是諾成生效的,只要合同成立,違約條款處理,違約金就生效了。合同一旦簽訂,即法律行為生效,如有一方不按合同執(zhí)行,就要按合同所簽金額賠償雙倍的違約金給予對方。
6、作用不相同:定金的作用一是證明合同成立;二是保證合同履行;三是具有懲罰和預(yù)付款的作用。合同履行后,定金應(yīng)當(dāng)收回,或者抵作價(jià)款。
違約金的作用一是懲罰和保證。只要出現(xiàn)由于當(dāng)事人過錯,不履行或不適當(dāng)履行合同事實(shí)的,不論是否給對方造成損失,都必須給付違約金。二是補(bǔ)償侵害造成的損失,如受侵害方能舉證證明違約行為所造成的損失大于違約金金額時,還有權(quán)請求違約方補(bǔ)償不足部分。違約方支付違約金后,只要對方認(rèn)為違約方還有繼續(xù)履行合同的必要并堅(jiān)持要求違約方繼續(xù)履行合同的,違約方還有繼續(xù)履行合同的義務(wù)。
一般情形下,沒有特別約定時,訂金、押金或者保證金都不是定金,沒有雙罰性質(zhì)。
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋》第一百一十八條規(guī)定:“第一百一十八條當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等,但沒有約定定金性質(zhì)的,當(dāng)事人主張定金權(quán)利的,人民法院不予支持。”但要注意,根據(jù)合同的約定,有時它們在性質(zhì)上就是一種定金。并且,定金和違約金是不能夠同時并用。我國《合同法》第116條規(guī)定,“當(dāng)事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇適用違約金或者定金條款。”
結(jié)尾語
基于上述關(guān)于定金、訂金、押金、保證金及違約金理解和認(rèn)識,建議當(dāng)事人在經(jīng)濟(jì)生活中根據(jù)自己的需要,合理的選擇使用,但必須明確的是:如果選擇定金擔(dān)保方式,則必須在合同中明確約定定金合同的性質(zhì),且其約定必須符合法律關(guān)于定金限額的規(guī)定,且必須采用書面的形式約定等。
定金、訂金、押金、保證金、違約金無論是從內(nèi)容上還是法律后果上都有明顯不同,在簽訂合同時,當(dāng)事者應(yīng)對此有充分的理解,并根據(jù)自己的實(shí)際情況慎重行事。
受貿(mào)易摩擦等因素影響,市場避險(xiǎn)情緒明顯,黃金價(jià)格不斷走高,全球央行又開始瘋狂“囤金”。中國央行也不例外,自2018年12月至2019年4月,已連續(xù)5個月增持黃金儲備至6110萬盎司。
曾經(jīng)“狂掃”黃金后卻多年被“套牢”的中國大媽,現(xiàn)在該“上車”還是“下車”?
全球央行再激買金浪潮
最近,各國央行對黃金可謂是“愛之深沉”。?根據(jù)世界黃金協(xié)會發(fā)布的報(bào)告顯示,2019年一季度全球央行力挺金價(jià),共計(jì)買入145.5噸黃金,較2018年同期增長68%。這是自2013年以來最強(qiáng)的年度開端,創(chuàng)造了6年來的同期最高量。
世界黃金協(xié)會信息顯示,截至2019年4月,全球各國央行繼續(xù)大舉購買黃金。全球官方黃金儲備共計(jì)34023.87噸。其中,歐元區(qū)?(包括歐洲央行)?共計(jì)10778.5噸,占其外匯總儲備的53.6%;央行售金協(xié)議(cbga)?簽約國共計(jì)11942.6噸,占其外匯總儲備的28.9%。
另據(jù)imf(國際貨幣基金組織)發(fā)布的4月份數(shù)據(jù),全球各國央行的黃金需求保持穩(wěn)健,凈購買量共計(jì)43噸,月度環(huán)比增長8%。4月份各國央行購金量(超過1噸的)合計(jì)為45噸,與3月份的水平相當(dāng),而凈銷量(超過1噸的)總計(jì)略低于2噸。
我國央行對黃金也表現(xiàn)熱愛。據(jù)央行公布的數(shù)據(jù),自2018年12月至2019年4月,央行已經(jīng)連續(xù)5個月增持黃金儲備,從5924萬盎司增加186萬盎司至6110萬盎司。值得一提的是,自2016年10月以來,黃金被“打入冷宮”,央行在26個月里從未購買過黃金。直至2018年12月份,央行才正式開啟“買金模式”。
回顧過去40余年,我國黃金儲備雖然始終保持向上趨勢,但是大多增持是以一次性的方式完成,持續(xù)時間大多不超過1個月,像當(dāng)下這樣連續(xù)數(shù)月增持黃金儲備的現(xiàn)象非常少見。回溯最近十年來中國黃金儲備數(shù)據(jù),中國央行也就只有4次增持周期。
避險(xiǎn)情緒神助攻
一旦出現(xiàn)金融危機(jī)或通貨膨脹,黃金的避險(xiǎn)保值優(yōu)勢尤為明顯。對此,業(yè)內(nèi)素有“大炮一響,黃金萬兩”、“亂世出金價(jià)“等說法,意思是每逢局勢動蕩之時,避險(xiǎn)情緒升溫,黃金價(jià)格有望逆勢翻盤。當(dāng)下避險(xiǎn)情緒再度升溫,截至目前,金價(jià)已經(jīng)報(bào)出七連陽的好成績。
截至6月6日,內(nèi)盤黃金期貨盤中上漲至303.70元/克。外盤中,本周倫敦現(xiàn)貨金價(jià)一舉突破1340美元的壓力線,日內(nèi)連破1330美元、1340美元兩道關(guān)口,繼續(xù)刷新2月份以來新高。與此同時,comex黃金期貨的表現(xiàn)也毫不遜色。6月5日,comex黃金期貨主力合約盤中報(bào)1348.9美元/盎司,且有望突破2月份高位,站上1350美元的關(guān)口。
究其背后,這受全球經(jīng)濟(jì)、政治等眾多因素影響。被視為非農(nóng)的前瞻指標(biāo),adp小非農(nóng)往往有一定的參考價(jià)值。據(jù)了解,美國5月非農(nóng)數(shù)據(jù)大幅走弱、markit制造業(yè)pmi創(chuàng)近10年新低。5月adp就業(yè)人數(shù)增加2.7萬,創(chuàng)104個月來新低,遠(yuǎn)低于預(yù)期18.5萬和前值27.5萬。
中信證券明明債券研究團(tuán)隊(duì)認(rèn)為,美聯(lián)儲主席鮑威爾講話暗示可能降息,美債收益率曲線倒掛釋放衰退信號,澳洲央行近三年來的首次降息,當(dāng)前全球主要央行貨幣政策均繼續(xù)向偏鴿方向轉(zhuǎn)變,美聯(lián)儲年內(nèi)有望降息。
美元與黃金被認(rèn)為是一對“歡喜冤家”,二者關(guān)系呈現(xiàn)此消彼長、此強(qiáng)彼弱特點(diǎn)。在投資市場上,很多投資者將黃金視為美元替代品。取黃金就會舍美元,取美元就會舍黃金。美聯(lián)儲降息意味著美元走軟,在“蹺蹺板”的作用下,有望支撐金價(jià)上升。
國泰君安有色團(tuán)隊(duì)對《國際金融報(bào)》記者表示:“近期一系列數(shù)據(jù)或預(yù)示美國經(jīng)濟(jì)步入衰退的概率正逐漸增大,結(jié)合鮑威爾聲稱‘央行可能放松貨幣政策以挽救經(jīng)濟(jì)’的暗示,我們認(rèn)為聯(lián)儲降息或漸行漸近,金價(jià)將迎綻放。”
銀河期貨研究院認(rèn)為,近日金價(jià)表現(xiàn)出色主要原因在于以下幾點(diǎn):一是美國5月份制造業(yè)活動增速為兩年半來最慢。經(jīng)濟(jì)數(shù)據(jù)的走軟,加劇了市場對美國經(jīng)濟(jì)未來的擔(dān)憂。二是美股連續(xù)下行以及美國經(jīng)濟(jì)數(shù)據(jù)表現(xiàn)疲軟的情況下,美聯(lián)儲官員對降息的觀點(diǎn)有所松動,又給金銀提供了較強(qiáng)的上升動力。三是近期對全球經(jīng)濟(jì)下滑的擔(dān)憂引發(fā)了全球股市、油價(jià)下跌,黃金的避險(xiǎn)屬性得到充分的發(fā)揮,尤其是黃金價(jià)格更是連續(xù)突破多重關(guān)口。
中國大媽要不要“上車”
黃金在“漲漲漲”,央行在“買買買”,一向鐘情于黃金的中國大媽要不要“上車”?
中國大媽買黃金如同買白菜一樣“搶金”的故事成為“傳奇”,而多年被“套牢”的現(xiàn)實(shí)也見證了黃金低迷的歷史。回溯到2013年4月,國際金價(jià)直接下跌,中國大媽們在各大商場,如同日常在菜市場搶白菜一樣,沖進(jìn)金店瘋狂購買黃金首飾和金條,自此一戰(zhàn)成名。本以為抄底入場的大媽們?nèi)f萬沒想到,這之后國際金價(jià)震蕩下跌,她們被下跌金價(jià)狠狠地“套牢”。
而此次全球央行買金浪潮下,中國大媽們并未跟風(fēng)。據(jù)世界黃金協(xié)會的數(shù)據(jù),一季度我國黃金消費(fèi)需求下滑了4%。全國黃金實(shí)際消費(fèi)量286.93噸,與2018年同期相比增長0.69%。其中黃金首飾消費(fèi)188.05噸,同比增長4.18%,但增幅下滑;金條銷量為70.04噸,同比下降4.42%。
在世界黃金協(xié)會分析看來,一季度中國黃金消費(fèi)需求下降除了受金價(jià)波動影響外,中國一季度股市比較強(qiáng)勁,轉(zhuǎn)移了部分投資者的注意力。
那么,大媽要不要“上車”呢?申銀萬國期貨貴金屬分析師林新杰對《國際金融報(bào)》記者表示,雖然黃金與其他資產(chǎn)相比波動較小,但能夠?qū)Y產(chǎn)組合的風(fēng)險(xiǎn)收益和多樣性有相當(dāng)程度的優(yōu)化,尤其在全球經(jīng)濟(jì)放緩預(yù)期和地緣政治風(fēng)險(xiǎn)上升的環(huán)境下有優(yōu)異的表現(xiàn)。建議投資者在自己的投資組合中至少對黃金有一定的配置。
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